Ⅰ 如何理解股份代持的問題
所謂股權代持，也被稱為委託持股、隱名持股、股權掛靠，是指實際出資人（即被代持人）與名義出資人（即代持人）以協議或其它形式約定，由名義股東以其自己名義代實際出資人履行股東權利義務，由實際出資人履行出資義務並享有投資權益的一種權利義務安排。
雖然股權代持帶有隱藏真實股東身份的因素，但其在法律層面上是受到認可和保護的。
《首次公開發行股票並上市管理辦法》第十三條及首次公開發行股票並在創業板上市管理辦法》第十五條規定，「發行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛」。因此，證監會要求企業在IPO前要進行股權代持關系的清理。具體來說，我們從證監會的反饋意見中看出，證監會的審核關注點在於股權代持的歷史真實原因及關系真實性、股權代持過程是否合法有效、股權代持的處理結果是否達到股權權屬清晰的要求。
股權代持主要存在以下三種法律關系：
第一，實際股東與名義股東之間的法律關系；
第二，是實際股東、名義股東與公司之間的法律關系；
第三，是實際股東、名義股東與公司外第三人之間的關系。
那麼我們該如何判斷股權代持關系的真實性性呢？一方面可以通過查閱顯名股東和隱名股東的委託持股協議並向雙方確認，另一方面通過查明隱名股東是否實際出資以及隱名股東是否實際享有股東權益來判斷代持關系的真實性。
股權代持產生的原因是什麼如下：
1、《公司法》對有限責任公司股東人數的規定上限是50人，員工持股人數過多就可能選擇股份代持。
2、除了股東上限，還對股東人數的下限有要求（2人），創始人會選擇另一個人代持股份，兩人設立有限責任公司。
需要注意的是，以下人員是不能出資合法地成為股東的：
1 在政府部門或其他參照公務員管理的單位擔任黨政領導幹部、公務員的人員（含高等學校黨政領導幹部）
2 軍人
3 國有企業領導幹部
4 違背競業禁止規定的人員
5 外籍人士或機構
Ⅱ 大股東代持是什麼意思
如何理解股份代持的問題
目前，公司經營中代持股份的現象比較多，但是其中潛在的法律風險和隱患也很多。
產生代持股份的原因一般有以下幾種：一是真實的出資人不願意公開自己的身份，比如有的真實出資人是國家工作人員不能夠開展公司經營。所以，找別人代持股份。二是為了規避經營中的關聯交易，找別人代持股份。三是為了規避國家法律對某些行業持股上限的限制，找別人代持股份。四是有的公司對股東身份有特別的要求，不符合要求的人也想成為股東，就私下出資請別人代持股份。
不管基於什麼目的，代持股份必然要在委託人和受託人之間形成一份股份代持的協議書。如果代持股協議書本身並沒有違反國家法律規定的內容，主要是沒有以合法形式掩蓋非法的目的，沒有惡意串通損害他人利益等情形的，一般代持協議會是合法的。但是，這種合法也僅限於在簽訂合同的雙方之間，對第三人是沒有約束力的。這樣對委託人和受委託人就會產生如下的風險：
一是登記在工商管理部門的股東是接受委託的代持股人，它並不是真正的出資人。但是，股東資格的確認依據是股權證和工商登記，如果此時上述文件記載的都是代持股人。當代持股人出現其他不能償還的債務時，法院和其他有權機關是可以依法查封上述股權，並將上述股權用於償還代持股人的債務的。此時，真正的出資人只有依據代持股協議向代持股人主張賠償責任。
二是當代持股人出現特別的意外情況離世，代持股人名下的上述股權，就會成為繼承人爭奪繼承財產的標的。委託人不得不捲入這場遺產繼承的糾紛案件中來，付出很大的艱辛才能完好地拿回自己的財產權。
三是有的真實出資人並不參加公司的經營和管理，在這種情況下，出資人的股東權利包括經營管理權、表決權、分紅權、增資優先權、剩餘財產分配權等等一系列的權利實際上都是由代持股人行使。顯然，道德風險巨大。代持股人的轉讓股份的行為、質押股份的行為，真實出資人都很難控制。因此，即便公司發展前景很好，利益非常巨大，對自己不能實際控制的出資權利，還是不要參與。
四是對那些故意規避國家法律而產生的代持股行為，一旦有人以此為依據請求確認違法和無效，將會對公司經營產生巨大的風險。
因此，准備或已經採取代持股方式運行的出資人，一定要做好法律風險的評估工作，根據所出資公司的實際經營行業、法律規定、人員組成等相關情況，了解可能出現問題的環節，及早做好准備，做到有備無患。
股權代持的概念 什麼是股權代持
股權代持又稱委託持股、隱名投資或假名出資，是指實際出資人與他人約定，以該他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。
股權代持的法律性質
股權代持又稱委託持股、隱名投資或假名出資，是指實際出資人與他人約定，以該他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。在此種情況下，實際出資人與名義出資人之間往往僅通過一紙協議確定存在代為持有股權或股份的事實。如果說股權代持還帶有一定模糊性的話，股權信託則是一個較早為人們所熟知並被很多信託投資公司應用的概念。股權信託是指委託人將其持有的某公司的股權移交給受託人，或委託人將其合法所有的資金交給受託人，由受託人以自己的名義，按照委託人的意願將該資金定向投資於某公司，受託人因持有某公司的股份而取得的收益，歸屬於委託人指定的受益人。雖然股權信託與股權代持都是委託人將股權委託給名義持有人持有，但股權代持相對於股權信託的概念外延要寬泛許多，如股權信託關注的是股權的收益，而股權代持則更多關注股權持有方式的隱蔽;股權信託注重信託人的具體管理運作，而股權代持多注重股權的歸屬;股權信託可操作的空間受到很多限制，目前信託投資公司也多用於職工持股中，而股權代持方式有多種多樣，操作更加靈活。股權信託在證監會的文件中多有涉及，也非本文重點，故在此不多贅述。
新三板大股東轉讓股份代持是啥意思
股權代持、股權轉讓瑕疵問題
股權不明晰比較常見的有股權代持、歷次股權轉讓中可能存在的訴訟等等。
股權代持的核查首先要從公司股東入手，向股東說明相關法律法規的規定，明確股權代持對公司上新三板掛牌轉讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，闡述虛假信息披露被處罰的風險，說明誠信在資本市場的重要性。
如果股東能夠自己向中介機構說明原因，一般情況下，中介機構可以根據股東的說明進一步核查，提出股權還原的解決方案。
核查中需要落實是否簽署了股權代持協議，代持股權時的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時應當由雙方出具股權代持的原因，出資情況，以及還原後不存在任何其他股權糾紛、利益糾葛。如果股東未向中介機構說明，中介機構自行核查難度較高，但是還是可以通過專業的判斷搜索到一些蛛絲馬跡，如該股東是否在公司任職，是否參加股東會，是否參與分紅，股東是否有資金繳納出資，股東出資時是否是以自有資產出資，與公司高級管理人員訪談，了解股東參與公司管理的基本情況等。
「代持股份協議」是什麼意思
根據《公司法》規定
代持股協議
代持股協議，指代為持有股份、享有股權的委託協議書。產生代持股的原因有多種，可能是真實的出資人不願意公開自己的身份，或者是為了規避經營中的關聯交易、找別人代持股，或者是為了規避國家法律對某些行業持股上限的限制，也可能是有的公司對股東身份有特別的要求。但是，不管基於什麼目的，代持股份必然在委託人和受託人之間形成一份股份代持協議書。
簽訂代持股協議則存以下法律風險：
法律風險
產生代持股的原因有多種，可能是真實的出資人不願意公開自己的身份，或者是為了規避經營中的關聯交易、找別人代持股，或者是為了規避國家法律對某些行業持股上限的限制，也可能是有的公司對股東身份有特別的要求。但是，不管基於什麼目的，代持股份必然在委託人和受託人之間形成一份股份代持協議書。簽訂代持股協議則存以下法律風險：
一、合同效力糾紛
如果代持股協議的內容沒有違反國家法律的規定，主要是沒有以合法形式掩蓋非法目的的、沒有惡意串通損害他人利益等情形的，一般代持股協議是合法的。但是，這種合法也僅限於簽訂協議的雙方之間，對第三人沒有約束力。
另外，根據中國法律規定，中國有些產業限制外國投資者（包括港、澳、台投資者）投資或者禁止外國投資者投資。如果外國投資者規避中國法律規定，通過股權代持方式進入相關行業，根據最高人民法院的相關司法解釋，此時實際出資者和名義股東之間的股權代持協議會因違反中國法律規定而被認定為無效。
二、實際出資人不進行工商登記存在的法律風險
登記在工商管理部門的股東是接受委託的持股代理人，並不是實際的出資人，但是，對外來講，股東資格的確認依據的是股東出資證明書和工商登記，實際出資人雖然出資但是自己的名字並不顯示在工商登記資料上，就容易存在以下法律風險：
1、股東的身份不被認可。由於實際出資人的姓名並不記載於工商登記資料上，那麼在法律上實際出資人的股東地位是不被認可的，股東的表決權、分紅權、增資優先權、剩餘財產分配權等一系列的權利都需要由代持股人行使，必然導致風險的存在。同時代持股人轉讓股份、質押股份的行為，實際出資人都很難控制。
2、代持股人惡意損害實際股東的利益。包括代持股人濫用經營管理權、表決權、分紅權、增資優先權、剩餘財產分配權等權利給實際出資人造成的財產損失。
3、由於代持股人自身原因導致訴訟而被法院凍結保全或者執行名下的代持股權。當代持股人出現其他不能償還的債務時，法院和其他有權機關可以依法查封上述股權，並將代持股權用於償還代持股人的債務。實際出資人如果未能及時阻止，只有依據代持股協議向代持股人主張賠償責任。
4、代持股人意外死亡引發繼承或離婚糾紛等。如果代持股人意外死亡，則其名下的股權作為財產將有可能涉及繼承或離婚分割的法律糾紛。實際出資人不得不捲入相關糾紛案件中，才能維護自己的財產權。
股票代持是什麼意思？
顧名思義,代持就是代表別人持有股票,由於某些原因,真正的股權人不方便以真人的名字出現在股東花名冊上,就用別人的名字來代表他持有股權.比如你可以代表你的家人持有某公司的股票,
股權代持協議里包括但不限於是什麼意思
就是這個協議中規定的事項只是他可以做的一部分
股權讓人家代持到底有什麼風險
您好，股權代持風險可以從兩個方面來說：
對隱名股東（實際出資人）的風險
股權代持協議被認定無效：公務員為規避身份障礙委託他人代為持股，該代持協議很可能以「以合法形式掩蓋非法目的」的情形而被認定無效。
顯名股東濫用股東權利：濫用股份轉讓權、資產收益權、股東會臨時召集請求權或自行召集權、參與重大決策權和選擇管理者的權利、公司剩餘財產分配權等。
顯名股東擅自處分股東權利：擅自轉讓、出質、質押股權。
顯名股東被採取強制措施：代持股份被財產保全或者被強制執行）顯名股東個人原因。（陷入離婚訴訟或者死亡，股權將被分割或繼承。
顯名股東拒不轉交投資收益：利益驅使下的道德風險。
隱名股東無法顯名：股東地位無法得到恢復，無法向公司主張投資權益。
對顯名股東（委託持股人）的風險
顯名股東承擔出資不實責任：實際出資人出資不到位，顯名股東面臨履行公司出資義務的風險。
顯名股東承擔公司債務的風險：作為登記股東，有可能成為公司債權人追償的對象。
顯名股東遭事後追償：委託表決行為不被認可，遭隱名股東事後追償。
顯名股東轉讓股權給隱名股東時，存在納稅風險：顯名股東轉讓股權給隱名股東時，變更公司股權登記僅為形式變更，因此項變更不產生股權轉讓所得，則轉讓方無需繳納企業所得稅/個人所得稅。但實踐操作中，顯名股東往往因缺乏足夠證據證明該轉讓基於股權代持，則顯明股東作為股權轉讓方應就轉讓所得納稅。
對被持股公司的風險
公司在資本市場融資面臨法律障礙：IPO或新三板掛牌均要求公司股權清晰，若在上市或掛牌前未進行充分的信息披露，並採取必要的措施把問題解決掉，可能會對上市或掛牌造成法律障礙；即便上市或掛牌成功，代持現象被發現也會面臨被證監會或股轉公司調查或處罰的風險。
「股權代持」解決方式有哪些？
「股權代持」問題是企業首發上市及新三板掛牌中經常碰到的問題，而且往往會拖慢項目進度。在企業上市過程中，該問題的出現可能會損害到擬上市公司股權的清晰性，進而可能引起很多的利益糾葛和法律糾紛，所以證監會對此一直是明令禁止的。同樣，對於擬掛牌新三板的企業來說，全國股轉系統也明確要求企業清理好股權代持問題。結合從業經驗及項目實際情況，我們對股權代持問題及解決方案作出如下總結。
一、股權代持的原因分析
關於股權代持的原因，大體可以總結出如下幾點：
（1）某些人的身份當時不適合做股東，通過代持間接向企業投資；
（2）實際投資者人數太多，將一個團體的股份放在一個人身上，既保證了工商程序的簡便也便於員工管理；
（3）為了相互擔保銀行融資，通過代持的方式設立多家非關聯企業；
（4）為了規避法律的某些強制性規定，採取代持形式完成投資或交易。
二、股權代持的法律效力及風險
1、股權代持的法律效力
我國《公司法》目前沒有明確規定關於股權代持的條款，關於股權代持的法律效力主要規定在最高院的司法解釋中。《公司法司法解釋（三）》第二十五條第一款規定：「有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資並享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如無合同法第五十二條規定的情形，人民法院應當認定該合同有效。」該規定說明股權代持協議只要不違反合同法第五十二條規定的情形，應當是有效的。
《合同法》第五十二條的具體規定為：「有下情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益;違反法律、行政法規的強制性規定。」同時，《公司法解釋三》對於委託持股安排中易引發爭議的投資權益歸屬、股東名冊變更、股權處分等事項也進行了規定，這從側面認可了委託持股本身的合法性。
2、股權代持存在的法律風險
（1）股權代持協議被認定為無效的法律風險。根據以上《公司法司法解釋（三）》第二十五條第一款及《合同法》第五十二條的規定，結合實踐中的具體情況，如果設定股權代持的目的在於惡意串通、損害第三方利益、以合法形式掩蓋非法目的或規避法律行政法規的強制性規定，則股權代持協議通常就會被認定為無效，因而更容易引發法律糾紛。比如，外資為規避市場准入而實施的股權代持或者以股權代持形式實施的變相賄賂等，該等股權代持協議最終可能認定為無效，公司也有可能因此承擔相應的法律責任。
（2）名義股東被要求履行公司出資義務的風險。由於代持協議的效力不能對抗善意第三人，因此名義股東承擔公司的出資義務。如果出現實際投資人違約不出資，那麼名義股東面臨著必須出資的風險。在實踐中，也存在出資不實被公司或善意第三人要求補足出資的情形，這種情形下名義股東不得以代持協議對 *** 公司或者善意第三人。雖然，名義出資可以在出資後向隱名股東追償，但也不得不面對訴訟風險。
（3）稅收風險。在股權代持中，當條件成熟、實際股東准備解除代持協議書時，實際出資人和名義股東都將面臨稅收風險。通常而言，稅務機關往往對於實際投資人的一面之詞並不認可，並要求實際股東按照公允價值計算繳納企業所得稅或者個人所得稅。（國家稅務總局公告2011年第39號對於企業個人代持股的限售股征稅問題進行了明確。具體而言，因股權分置改革造成原由個人限售股取得的收入，應作為企業應稅收入計算納稅。依照該規定完成納稅義務後的限售股轉讓收入余額轉付給實際所有人時不再繳稅。然而，國家稅務總局公2011年第39號文件僅適用於企業轉讓上市......
股權代持對名義股東有什麼風險
名義上的股東很有可能被當成替罪羊，
股權代持應注意什麼？
股權代持主要存在以下三種法律關系，第一種是實際股東與名義股東之間的法律關系，第二種是實際股東、名義股東與公司之間的法律關系，第三種是實際股東、名義股東與公司外第三人之間的關系。第一種關系僅涉及兩個個體，屬於個人法范疇，所以如果兩者出現爭議，只要能證明兩者存在股權代持關系，則實際股東的出資至少應從債權角度上得到確認。但問題是，股權對實際股東來講往往比因代出資產產生的債權更為重要。在實際股東要求確認股東身份的問題上，有人認為應視股權代持合同的約定，如果合同中明確約定實際股東為真正股東並享有股東權益、承擔相應股東義務和責任，則應應認定實際股東為真正股東。但筆者認為，雖然股權代持關系建立在實際股東和名義股東之間，但處於對公司穩定性的綜合考慮，第二種法律關系的考量變不可避免。所以，如果實際股東隱瞞身份，名義股東按照實際股東的意志出面行使股東權利，在公司和公司其他股東對實際股東對股權代持事項並不知情的情況下，為維系公司法律關系的穩定和保護其他股東的利益，不應鼓勵確認實際股東的股東身份。如果實際股東雖然通過名義股東隱名，但公司和公司其他股東知悉實際股東的存在，實際股東直接行使股東權利並承擔股東責任。在這種情況下，公司獲其他股東因知情而喪失了為保護公司穩定性的抗辯理由，而且實際股東以其股東身份參與公司的經營事務後，已不允許公司將實際股東的人格否定，而應同樣從維護公司穩定性角度承認實際股東為真正股東。由於我國尚未因入「代名人」或「股權代持」等相關概念，所以法院在處理類似糾紛中應要求公司變更實際股東為登記股東。在第三種法律關系中，保護真正權利人和保護善意第三人是一對矛盾。在這個信息紛繁蕪雜的世界，要求交易者探究公司登記之外的隱名股東幾乎不可能，也不利於保護交易安全，正是因此，近代民法理論才確立了善意取得、保護善意第三人、表見代理等民法基本原則。所以，當股權被名義股東擅自出讓，實際股東無權以名義股東未取得其同意為由進行抗辯，同樣，當名義股東因出資不實或其他原因被追討股東責任時，也無權以自己不是實際股東為由進行抗辯。另外，當第三人有正當理由不知曉工商登記的內容並視實際股東為股東，則實際股東不得以非登記股東為由進行抗辯。
首先代持人和被代持人需要了解一下被投資公司所從事的行業是否有主體資格限制，比如根據我國的外商投資企業產業規定，某些行業限制外國投資者投資，外國投資者投資於限制類的行業必須經過審批機關批准；還有些行業禁止外國投資者投資，外國投資者投資於這類行業的投資不受任何法律保護。在此情況下，如果被投資公司所從事的行業對投資者的主體資格有限制，代持人和被代持人通過簽訂股權代持協議規避法律的強制性規定，達到曲線投資的目的，這類協議就會因違反法律規定而無效。雙方產生爭議時，合同約定的被代持人權益將不會得到法律的保護。
其次代持人和被代持人需要在合同中明確代持股權的權益歸屬。很多情況下代持人和被代持人沒有通過書面約定明確代持股權的權益歸屬，也沒有明確雙方的權利義務，導致產生爭議時無法明確股權歸屬。簽訂協議明確股權歸屬，確定雙方的權利義務將大大降低這類風險。
實踐中曾出現代持人未經被代持人同意將代持股權轉讓給第三人的情況，如果第三人為善意受讓人，比如第三人並不知道代持人和被代持人的代持關系，而且第三人以合理的價格受讓股權，這種情況下第三人將實際取得代持股權。為防止這種情況的出現，被代持人一方面需要及時了解代持股權的情況，另一方面可以提前採取一些預防措施，比如提前辦好股權轉讓手續等。根據公司法的規定，「公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定」。這意味著股東可以......
Ⅲ 合作股是什麼意思
現實生活中，朋友、同事合夥成立公司的情況非常常見，筆者作為從事公司法專業的律師經常接到類似的咨詢及辦理此類業務，下面給大家分享一些辦案的心得和經驗。我們從公司的生命周期來看股東合作需要注意的要點。
一、公司注冊資本的問題
自2013年公司注冊資本認繳制改革以來，設立公司不用一次性繳足注冊資本，股東只需認繳出資，並在認繳期限內繳足即可。認繳期限也可以自行約定，如20年內。一些公司在沒有實繳能力，但又希望通過注冊資本顯示經濟實力的情況下，將注冊資本定的很高，甚至有認繳十億的貿易公司出現。
認繳注冊資本過高的風險在於，法律雖然規定股東可以先認繳注冊資本，並在一定期限內繳足，但是向公司繳納出資畢竟是一項義務。如經營不善准備解散或者對外負債申請破產的情況下，根據法律規定，股東未繳納的出資，即使未到繳納期限，也將加速到期。這種情況下，股東將失去認繳出資的期限利益，股東未繳納的出資應當立即繳納作為破產財產向公司的債權人清償。
此外，公司設立時認繳的注冊資本過高，後期想減資也比較負責。公司的減資需要公告並通知全體債權人，如果公司在減資程序種稍有不慎，股東可能對債權人承擔補充清償責任。
參考法條：《公司法司法解釋二》第22條：公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產。股東尚未繳納的出資，包括到期應繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十一條的規定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。
公司財產不足以清償債務時，債權人主張未繳出資股東，以及公司設立時的其他股東或者發起人在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。
典型案例：上海香通國際貿易有限公司與被告上海昊躍投資管理有限公司、徐青松、毛曉露、接長建、林東雪股權轉讓糾紛一審民事判決書（2014）普民二（商）初字第5182號
二、股東出資問題
股東的出資問題常見的有如下問題：出資方式（貨幣出資/非貨幣出資）、出資不足、虛假出資、抽逃出資、公司董事高管協助抽逃出資承擔相應責任等。
我們先來看出資的方式。公司法規定，股東可以貨幣出資也可以用能依法轉讓的非貨幣財產出資。股東用貨幣財產出資的，應該直接將貨幣出資轉到公司賬戶，由公司財務計入所有者權益。有一部分股東直接將出資轉給公司的大股東，有可能會產生侵佔或者挪用公司資產的風險。
股東出資後又轉出，可能會涉及抽逃出資的問題。常見的抽逃出資方式，包括製作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配、虛構債權債務關系轉出、通過關聯交易 轉出等等。股東抽逃出資的，股東、公司的高管、直接負責人都可能承擔責任。對此，《公司法司法解釋三》第14條有明確的法條依據：「股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。
公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。」
如果股東是以非貨幣財產出資，根據公司法的規定，應當評估作價後將該財產交付給公司，需要辦理過戶登記的應當辦理過戶登記。法律依據是《公司法 司法解釋三》第8條~第11條。
三、財務規范
合作成立公司，財務規范一定要引起足夠重視。所謂財務規范，就是進出帳的規范。公司的每筆進賬、出賬要讓會計（沒有請專門會計的要讓記賬公司）記清楚，做好相應的會計憑證，不要一本糊塗賬。
最常見的問題就是，老闆和公司公賬、私賬不分。比如，公司需要買什麼東西，老闆（大股東）直接就自己掏錢付了，公司根本就沒有記賬。本律師遇到的一個典型的案例是，一個美容院的老闆，房租、裝修、設備儀器全是個人賬戶買的，沒有發票。後來因為股東代持引發一些糾紛，股東要求查賬，要求提供報表，因為公司沒有憑證無法做賬、公私賬不清，拿不出來報表和憑證，陷入被動局面。
開公司的人，除了要了解公司法的一些知識以外，會計法也必須了解。《會計法》規定，公司必須依法設置會計帳簿，單位負責人對本單位的會計工作和會計資料的真實性、完整性負責。 違反規定不設置會計賬簿或者私設會計賬簿的，財政部門可以對公司處三千元以上五萬元以下的罰款，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處二千元以上二萬元以下的罰款。
並且，公司董事、高管因為沒有依法設置會計賬簿導致股東無法查詢公司財務賬簿的，應對股東承擔賠償責任。案例參見上海市第一中級人民法院審理的黃某與甲公司股東知情權糾紛一案二審【（2013）滬一中民四（商）終字第1007號】。
此外，提醒注意，根據公司法的規定，公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，並依法經會計師事務所審計。就是說，公司應該每年對財務報告進行一次審計。雖然現在工商局取消了年檢，改為自行進行年報登記，但是公司每年進行一個審計，我認為還是有一定的必要，至少能給不參與經營的股東一個交待，也是對參與經營的股東減輕責任的一個保障。
如果設私賬，根據公司法的規定，財政部門可以處五萬元以上五十萬元以下的罰款。這個罰款幅度比會計法規定的罰款重。
四、股權轉讓的問題
公司的股權轉讓歷來糾紛很多。股權轉讓糾紛涉及的常見的問題包括，股權0元或者1元轉讓，股東的出資沒有出資完畢就轉讓的情形下責任承擔（瑕疵出資股權轉讓），共有股權的轉讓、侵犯股東優先購買權的股權轉讓效力，股權回購，離職退股的約定的效力等問題。
實踐中，一些公司出於避稅目的，常常簽訂兩份或多份股權轉讓價格不一樣的股權轉讓協議。遞交給工商局備案的股權轉讓協議中的價格是0元或者1元，實際的股權轉讓價格在另外的協議中約定。或者反過來，在工商局備案的協議中約定的是股權對應的出資額，但是雙方因為其他一些關系並不進行實際支付。此類陰陽合同，除涉及偷逃稅的風險以外，還是涉及合同效力認定的風險。一些法院會探尋交易雙方真實意思為出發點，結合磋商過程、協議締結時點的股權估值、實際履行情況等作綜合認定；但有的法院會以工商備案的合同為准，要求雙方按照實際價格支付。如筆者曾經接觸過的一個案例，雙方按照轉讓的20%股權對應的出資額1200萬元做為轉讓價格，但是轉讓方並未實際出資，受讓方主張不進行支付。但最終法院判決以工商備案的協議為准，最後判決受讓方支付1000餘萬的股權轉讓款。（案號：（2018）黔民終344號）
瑕疵出資的股權，即未完成出資義務情況下轉讓股權的，根據《公司法司法解釋三》第18條的規定，仍對公司負由出資的義務，並且受讓人可能承擔連帶責任。
共有股權的轉讓也是經常會起爭議的地方，依照《中華人民共和國婚姻法》及司法解釋的規定，夫妻關系存續期間以夫妻共同財產出資取得的股權，即便登記在一方名下，亦屬夫妻共同財產。未經配偶同意，轉讓屬於夫妻共同財產但登記在一方名下的股權，極易產生未登記一方配偶對標的股權提出權利主張，由此引發訴訟。若股權轉讓發生於轉讓方離婚期間，此類風險尤為明顯。
法院原則上認定股權轉讓不因未經配偶同意而無效，即將未登記一方配偶就共有股權的權利限定於財產利益。但是，轉讓方未經配偶同意轉讓共有股權，仍然成為影響股權轉讓順利完成的潛在消極因素。
如離婚訴訟期間，夫妻一方低價或是零對價向他人轉讓共有股權，股權轉讓因構成惡意轉移財產而無效。故受讓方宜將標的股權共有狀況及轉讓方婚姻狀態納入考量，必要時，可事先征詢未登記配偶一方的意見並取得書面同意。
股權對外轉讓的情況下，如程序不當，會涉及侵犯其他股東優先購買權的糾紛。《公司法》第71條規定，有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權，應就股權轉讓事項書面通知其他股東，並徵得其他股東過半數同意。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。所以，股東在股權轉讓前應向其他股東發送書面通知，征詢其他股東意見，否則有可能會被法院判定股權轉讓因損害其他股東優先購買權而無效。
股權回購和離職即退股方面，需要明確回購的主體、對價和程序，以及違約責任。離職退股的約定應該以股東協議或者公司章程的形式，上升為全體股東的意志，否則可能會被法院判定為無效。
五、股權的繼承和分割問題
《公司法》第75條規定，自然人股東死亡後，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程有規定的除外。股東合作過程中，如果一股東突發死亡，其持有的股權如何處置？股東持有的股權從法律性質上說，一方面可能是夫妻的共有財產，另一方面，其個人部分又構成遺產。這種情況下，會涉及到股權的分割和繼承問題。如果公司章程中沒有做特別的約定，股東的配偶、父母、子女等合法繼承人可能會要求成為股東，引發股東爭議。建議股東合作之前，做好股權是否可以繼承的規定，如規定，股權不能繼承，股東死亡的，所持有的股權轉讓給X股東，由X股東支付股權轉讓款給繼承人。
六、公司經營不善清算的問題
有一份數據顯示，很多小微企業的生存周期不超過5年，5年左右就會出現經營不下去的情況。這種情況下，公司要麼轉讓給別人要麼選擇解散公司然後注銷。公司解散還會伴有員工勞動關系的糾紛。
公司解散分為自行解散、法院強制解散兩種情況。公司不論採用哪種方式解散，都需要經過清算程序，才能注銷公司，公司注銷後公司法人主體才告消失。
公司清算的，應該及時成立清算組，對公司資產、債務等清點核算。如果前期的財務不規范，公司清算會面臨一些問題，給清算造成一些障礙。在清算過程中，清算組成員有一些法律義務需要嚴格遵守，比如通知、公告債權人等，如果沒有盡到這些責任，很可能會承擔連帶的責任。
股東在合作過程中，也應該在合作協議中約定關於公司經營不善時的清算程序，明確股東的責任。
拋磚引玉，未完待續。
Ⅳ 科研成果轉化如何不觸國資流失紅線
官、學、商三種身份集於一身，塗瑤生曾以此為優勢，帶領企業走出新路；但他也受三重身份所累，敗於三者交叉的模糊地帶。
刑罪邊界
法院認定的另一筆300萬元賄款，是譚登平轉賬給第三人，用於支付塗瑤生的投資本金。2011年底，塗瑤生通過他人購買長白山制葯股份有限公司股份的200萬元是譚登平代其支付的。譚登平還幫塗瑤生歸還了其在買房時向他人的借款100萬元。
法院認定的譚登平證言稱，他向塗瑤生行賄300萬元，是因為他覺得塗瑤生在科達機電收購股權以及後來定向增發方面提供了支持和幫助，使得一方制葯股價升高很多，大家都受益。具體指，塗瑤生利用職務便利為科達機電入股一方制葯、譚登平代表科達機電在一方制葯行使經營管理權以及科達機電取得重大事項控制權中謀取了利益。2006年，一方制葯向專職高管定向增發時，塗瑤生明知定向增發後，廣東中研所的國有股權會被稀釋到三分之一以下，違反企業國有資產監督管理的相關規定，未履行職責向省廣東中研所及上級主管部門報告一方制葯定向增發的重大事項，也沒有報告其參與定向增發認購股份，擅自代表廣東中研所同意該定向增發重大事項並收受譚登平為其認購及代持的股份，致使廣東中研所的國有股權被稀釋在三分之一以下，並對一方制葯的重大事項決策喪失了控制權。
庭審中，塗瑤生和譚登平都翻供，稱這300萬元為塗瑤生股份收益。
塗瑤生上訴書稱，前述300萬元支出時間與2003年科達機電收購一方制葯股份已相隔8年，譚登平還以塗瑤生對科達機電公司收購股份有幫助、對一方制葯公司起過大作用為由，個人用300萬元賄送塗瑤生，其行為完全不能反映其所稱動機。2011年時，譚登平已全面掌管一方制葯，塗瑤生雖然掛名董事長，但對譚登平無制約、管理、控制、隸屬關系，沒有行賄塗瑤生的動機。
這一翻供說法因「缺乏正當理由」未被法院採納。
判決書稱塗瑤生未就定向增發事宜報批違規。2003年施行的《企業國有資產監督管理暫行條例》規定，國有控股的公司、國有參股的公司的股東會、董事會決定公司的分立、合並、破產、解散、增減資本、發行公司債券、任免企業負責人等重大事項時，國有資產監督管理機構派出的股東代表、董事，應當按照國有資產監督管理機構的指示發表意見、行使表決權。
法院認定的科達機電董事長邊程證言稱，通過定向增發將廣東中研所股份稀釋到33％以下是因為，一方制葯重大事項都要三分之二以上股東一致同意，而廣東中研所作為國有法人持股三分之一以上，很多投資意見都要上級審批，造成很多投資批不下來。經過計算，定向增發持股要達到12.28％左右，才能將廣東中研所股份拉低到三分之一以下，此舉有利於一方制葯的發展。
上述不願具名的刑法學者告訴《財經》記者，根據刑法修正案九的精神，認定受賄罪既要看數額也要看權錢交易的具體情節，涉案情節是被告人個人行為還是集體決策，是否造成實際損失，對企業發展是否有積極作用，這些對案件走向、量刑均有影響，判決時需考量。
塗瑤生在廣東中研所的一位同事對一審判決結果表示不解。他介紹，現在各科研單位也在倡導讓科研人員得到實惠，塗瑤生作為中葯配方顆粒項目的主要完成人和一方制葯的創辦者，於情於理應該得到一定的股權獎勵。
與此案相似的多個案例顯示，科研經費及科技成果轉化過程中，項目負責人被指控最多的是貪污受賄——公款被「套取」、「轉移」到個人或其所控制的公司名下，都可能觸及一條紅線——國有資產流失。
近年來，這一問題逐漸被重視。2015年修訂的《促進科技成果轉化法》第45條第3款稱，科技成果完成單位未規定、也未與科技人員約定獎勵和報酬的方式和數額的，將該項職務科技成果自行實施或者與他人合作實施的，應當在實施轉化成功投產後連續三年至五年，每年從實施該項科技成果的營業利潤中提取不低於百分之五的比例。
2016年7月，最高檢察院發布《關於充分發揮檢察職能依法保障和促進科技創新的意見》，強調在辦案中正確區分罪與非罪的界限，如對於身兼行政職務的科研人員特別是學術帶頭人，要區分其科研人員與公務人員的身份；區分科研人員科技成果轉化收益分配與貪污、受賄之間的界限；區分突破現有規章制度，按照科技創新需求使用科研經費與貪污、挪用、私分科研經費的界限等。
目前，塗瑤生已經提起上訴，該案正在二審審理中。
Ⅳ 國有企業收購非國有企業股權要做審計和評估嗎
國有企業並購不管是海外企業還是國內企業都是需要經過資產評估的。企業並購是一項極其復雜的運作過程，涉及很多經濟、法律、政策等問題，並且不同性質企業的並購操作程序也不盡相同。為此，我國有關法律法規對企業並購程序作出了相關規定，以規范並購行為、降低並購風險、提高並購效率。(一)企業並購的一般流程1.制定並購戰略規劃。企業開展並購活動首先要明確並購動機與目的，並結合企業發展戰略和自身實際情況，制定並購戰略規劃。企業有關部門應當根據並購戰略規劃，通過詳細的信息收集和調研，為決策層提供可並購對象。2.選擇並購對象。企業應當對可並購對象進行全面、詳細的調查分析，根據並購動機與目的，篩選合適的並購對象。3.制定並購方案。為充分了解並購對象各方面情況，盡量減少和避免並購風險，並購方應當開展前期盡職調查工作。盡職調查的內容包括並購對象的資質和本次並購批准或授權、股權結構和股東出資情況、各項財產權利、各種債務文件、涉及訴訟仲裁及行政處罰的情況、目標企業現有人員狀況等。在盡職調查的基礎上，企業應當著手制定並購方案，針對並購的模式、交易方式、融資手段和支付方式等事宜作出安排。4.提交並購報告。確定並購對象後，並購雙方應當各自擬訂並購報告上報主管部門履行相應的審批手續。國有企業的重大並購活動或被並購由各級國有資產監督管理部門負責審核批准;集體企業被並購，由職工代表大會審議通過;股份制企業由股東會或董事會審核通過。並購報告獲批准後，應當在當地主要媒體上發布並購消息，並告知被並購企業的債權人、債務人、合同關系人等利益相關方。5.開展資產評估。資產評估是企業並購實施過程中的核心環節，通過資產評估，可以分析確定資產的賬面價值與實際價值之間的差異，以及資產名義價值與實際效能之間的差異，准確反映資產價值量的變動情況。在資產評估的同時，還要全面清查被並購企業的債權、債務和各種合同關系，以確定債務合同的處理法。在對被並購企業資產評估的基礎上，最終形成並購交易的底價。6.談判簽約。並購雙方根據資產評估確定的交易底價，協商確定最終成交價，並由雙方法人代表簽訂正式並購協議書(或並購合同)，明確雙方在並購活動中享有的權利和承擔的義務。7.股(產)權轉讓。並購協議簽訂後，並購雙方應當履行各自的審批手續，並報有關機構備案。涉及國有資產的，應當報請國有資產監督管理部門審批。審批後應當及時申請法律公證，確保並購協議具有法律約束力。並購協議生效後，並購雙方應當及時股權轉讓和資產移交，並向工商等部門過戶、注銷、變更等手續。8.支付對價。並購協議生效後，並購方應將按照協議約定的支付方式，將現金或股票、債券等形式的出價文件交付給被並購企業。9.並購整合。並購活動能否取得真正的成功，很大程度上取決於並購後企業整合運營狀況。並購整合的主要內容包括公司發展戰略的整合、經營業務的整合、管理制度的整合、組織架構的整合、人力資源的整合、企業文化的整合等。(二)上市公司並購流程的特殊考慮為了規范上市公司並購及相關股份權益變動活動，保護上市公司和投資者的合法權益，我國對上市公司並購流程作出相關規定。1.權益披露制度。《上市公司收購管理法》規定，並購方通過證券交易、協議轉讓、行政劃轉或其他合法途徑擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%時，應當在該事實發生之日起3日內編制權益變動報告書，向中國證監會、證券交易所提交書面報告，通知該上市公司，並予公告;在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。並購方擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%後，其擁有權益的股份占該上市公司已發行股份的比例每增加或者減少5%，也應當進行相應的報告和公告。2.國有股東轉讓上市公司股份。《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行法》規定，國有控股股東通過證券交易轉讓上市公司股份，同時符合以下兩個條件的，由國有控股股東按照內部決策程序決定。不符合下述兩個條件之一的，需報經國有資產監管機構批准後才能實施。(1)總股本不超過10億股的上市公司，國有控股股東在連續三個會計年度內累計凈轉讓股份的比例未達到上市公司總股本的5%;總股本超過10億股的上市公司，國有控股股東在連續三個會計年度內累計凈轉讓股份的數量未達到5000萬股或累計凈轉讓股份的比例未達到上市公司總股本的3%。(2)國有控股股東轉讓股份不涉及上市公司控股權的轉移。國有參股股東通過證券交易在一個完整會計年度內累計凈轉讓股份比例未達到上市公司總股本5%的，由國有參股股東按照內部決策程序決定，並報國有資產監督管理機構備案;達到或超過上市公司總股本5%的，應將轉讓方案逐級報國務院國有資產監督管理機構審核批准後實施。國有股東協議轉讓上市公司股份的，在內部決策後，應當按照規定程序逐級書面報告省級或省級以上國有資產監督管理機構，並將協議轉讓股份的信息書面告知上市公司，由上市公司依法公開披露該信息。3.國有企業受讓上市公司股份。《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規定》要求，國有企業在一個會計年度內通過證券交易方式累計凈受讓上市公司的股份未達到上市公司總股本5%的，由國有企業按內部管理程序決策，並報省級或省級以上國有資產監督管理機構備案;達到或超過上市公司總股本5%的，國有企業應將其受讓上市公司股份的方案事前報省級或省級以上國有資產監督管理機構備案後方可組織實施。國有企業通過協議方式受讓上市公司股份後不具有上市公司控股權或上市公司國有控股股東通過協議方式增持上市公司股份的，由國有單位按內部管理程序決策;國有企業通過協議方式受讓上市公司股份後具有上市公司控股權的，應在與轉讓方簽訂股份轉讓協議後逐級報省級或省級以上國有資產監督管理機構審核批准。4.財務顧問制度。財務顧問在企業並購重組中的扮演著重要角色，對於活躍企業並購市場、提高重組效率、維護投資者權益發揮了積極作用。我國有關法律法規規定，並購方進行上市公司的收購，應當聘請在中國注冊的具有從事財務顧問業務資格的專業機構擔任財務顧問;上市公司國有控股股東擬採取協議轉讓方式轉讓股份並失去控股權，或國有企業通過協議轉讓受讓上市公司股份並成為上市公司控股股東的，應當能夠聘請境內注冊的專業機構擔任財務顧問;外國投資者以股權並購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問。財務顧問應當勤勉盡責，遵守行業規范和職業道德，保持獨立性，保證其所製作、出具文件的真實性、准確性和完整性。(三)外國投資者並購境內企業的特殊考慮1.基本規定外國投資者並購境內企業，是指下列情形：外國投資者購買境內非外商投資企業(以下稱「境內企業」)的股權或認購境內非外商投資企業增資，使該境內企業變更設立為外商投資企業(以下稱「股權並購」);外國投資者設立外商投資企業，並通過該外商投資企業協議購買境內企業資產並且運營該資產;外國投資者協議購買境內企業資產，並以該資產投資設立外商投資企業運營該資產(以下稱「資產並購」)。外國投資者並購境內企業，應遵循以下基本規定：(1)應遵守中國的法律、行政法規和規章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經濟秩序和損害社會公共利益，不得導致國有資產流失。(2)應符合中國法律、行政法規和規章對投資者資格的要求及產業、土地、環保等政策。依照《外商投資產業指導目錄》不允許外國投資者獨資經營的產業，並購不得導致外國投資者持有企業的全部股權;需由中方控股或相對控股的產業，該產業的企業被並購後，仍應由中方在企業中占控股或相對控股地位;禁止外國投資者經營的產業，外國投資者不得並購從事該產業的企業。被並購境內企業原有所投資企業的經營范圍應符合有關外商投資產業政策的要求;不符合要求的，應進行調整。(3)外國投資者並購境內企業涉及企業國有產權轉讓和上市公司國有股權管理事宜的，應遵守國有資產管理的相關規定。(4)外國投資者並購境內企業設立外商投資企業，應依照有關規定經審批機關批准，向登記管理機關變更登記或設立登記。(5)如果被並購企業為境內上市公司，還應根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理法》，向國務院證券監督管理機構相關手續。(6)外國投資者並購境內企業所涉及的各方當事人應當按照中國稅法規定納稅，接受稅務機關的監督。(7)外國投資者並購境內企業所涉及的各方當事人應遵守中國有關外匯管理的法律和行政法規，及時向外匯管理機關各項外匯核准、登記、備案及變更手續。2.基本制度外國投資者並購境內企業，應遵循以下基本制度：(1)外國投資者在並購後所設外商投資企業注冊資本中的出資比例高於25%的，該企業享受外商投資企業待遇。外國投資者在並購後所設外商投資企業注冊資本中的出資比例低於25%的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業舉借外債的有關規定。境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義並購與其有關聯關系的境內公司，所設立的外商投資企業不享受外商投資企業待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向並購後所設企業增資，增資額占所設企業注冊資本比例達到25%以上的除外;據此所述方式設立的外商投資企業，其實際控制人以外的外國投資者在企業注冊資本中的出資比例高於25%的，享受外商投資企業待遇。外國投資者並購境內上市公司後所設外商投資企業的待遇，按照國家有關規定。其中，審批機關為中華人民共和國商務部或省級商務主管部門(以下稱「省級審批機關」)，登記管理機關為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局，外匯管理機關為中華人民共和國國家外匯管理局或其分支機構。並購後所設外商投資企業，根據法律、行政法規和規章的規定，屬於應由商務部審批的特定類型或行業的外商投資企業的，省級審批機關應將申請文件轉報商務部審批，商務部依法決定批准或不批准。(2)境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義並購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業境內投資或其他方式規避前述要求。(3)外國投資者並購境內企業並取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字型大小的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。當事人未予申報，但其並購行為對國家經濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關部門要求當事人終止交易或採取轉讓相關股權、資產或其他有效措施，以消除並購行為對國家經濟安全的影響。(4)外國投資者股權並購的，並購後所設外商投資企業承繼被並購境內公司的債權和債務。外國投資者資產並購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務。外國投資者、被並購境內企業、債權人及其他當事人可以對被並購境內企業的債權債務的處置另行達成協議，但是該協議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權債務的處置協議應報送審批機關。出售資產的境內企業應當在投資者向審批機關報送申請文件之前至少15日，向債權人發出通知書，並在全國發行的省級以上報紙上發布公告。(5)並購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。並購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產評估機構。資產評估應採用國際通行的評估方法。禁止以明顯低於評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。外國投資者並購境內企業，導致以國有資產的投資形成的股權變更或國有資產產權轉移時，應當符合國有資產管理的有關規定。(6)並購當事人應對並購各方是否存在關聯關系進行說明，如果有兩方屬於同一個實際控制人，則當事人應向審批機關披露其實際控制人，並就並購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。當事人不得以信託、代持或其他方式規避前述要求。(7)外國投資者並購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批准後，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，並按實際繳付的出資比例分配收益。外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業營業執照時繳付不低於20%的新增注冊資本，其餘部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。其他法律和行政法規另有規定的，從其規定。股份有限公司為增加註冊資本發行新股時，股東認購新股，依照設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。外國投資者資產並購的，投資者應在擬設立的外商投資企業合同、章程中規定出資期限。設立外商投資企業，並通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的出資，投資者應在規定的對價支付期限內繳付;其餘部分的出資應符合設立外商投資企業出資的相關規定。外國投資者並購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者出資比例低於企業注冊資本25%，投資者以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清;投資者以實物、工業產權等出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清。(8)作為並購對價的支付手段，應符合國家有關法律和行政法規的規定。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產作為支付手段的，應經外匯管理機關核准。外國投資者以其擁有處置權的股權作為支付手段的，按照相關規定。(9)外國投資者協議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業後，該外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所佔比例。外國投資者認購境內有限責任公司增資的，並購後所設外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被並購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業注冊資本中的出資比例。外國投資者認購境內股份有限公司增資的，按照《公司法》有關規定確定注冊資本。(10)外國投資者股權並購的，除國家另有規定外，對並購後所設外商投資企業應按照以下比例確定投資總額的上限;注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7;注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超出注冊資本的3倍。(11)外國投資者資產並購的，應根據購買資產的交易價格和實際生產經營規模確定擬設立的外商投資企業的投資總額。擬設立的外商投資企業的注冊資本與投資總額的比例應符合有關規定。3.審批與登記(1)外國投資者股權並購的，投資者應根據並購後所設外商投資企業的投資總額、企業類型及所從事的行業，依照設立外商投資企業的法律、行政法規和規章的規定，向具有相應審批許可權的審批機關報送下列文件：被並購境內有限責任公司股東一致同意外國投資者股權並購的決議，或被並購境內股份有限公司同意外國投資者股權並購的股東大會決議;被並購境內公司依法變更設立為外商投資企業的申請書;並購後所設外商投資企業的合同、章程;外國投資者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協議;被並購境內公司上一財務年度的財務審計報告;經公證和依法認證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件;被並購境內公司所投資企業的情況說明;被並購境內公司及其所投資企業的營業執照(副本);被並購境內公司職工安置計劃，等等。並購後所設外商投資企業的經營范圍、規模、土地使用權的取得等，涉及其他相關政府部門許可的，有關的許可文件應一並報送。(2)外國投資者資產並購的，投資者應根據擬設立的外商投資企業的投資總額、企業類型及所從事的行業，依照設立外商投資企業的法律、行政法規和規章的規定，向具有相應審批許可權的審批機關報送下列文件：境內企業產權持有人或權力機構同意出售資產的決議;外商投資企業設立申請書;擬設立的外商投資企業的合同、章程;擬設立的外商投資企業與境內企業簽署的資產購買協議，或外國投資者與境內企業簽署的資產購買協議;被並購境內企業的章程、營業執照(副本);被並購境內企業通知、公告債權人的證明以及債權人是否提出異議的說明;經公證和依法認證的投資者的身份證明文件或開業證明、有關資信證明文件;被並購境內企業職工安置計劃，等等。外國投資者協議購買境內企業資產並以該資產投資設立外商投資企業的，在外商投資企業成立之前，不得以該資產開展經營活動。(3)外國投資者並購境內企業設立外商投資企業，除另有規定外，審批機關應自收到規定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批准或不批准。決定批準的，由審批機關頒發批准證書。外國投資者協議購買境內公司股東股權，審批機關決定批準的，應同時將有關批准文件分別抄送股權轉讓放、境內公司所在地外匯管理機關。股權轉讓方所在地外匯管理機關為其轉股收匯外資外匯登記並出具相關證明，轉股收匯外資外匯登記證明是證明外方已繳付的股權收購對價已到位的有效文件。(4)外國投資者資產並購的，投資者應自收到批准證書之日起30日內，向登記管理機關申請設立登記，領取外商投資企業營業執照。外國投資者股權並購的，被並購境內公司應向原登記管理機關申請變更登記，領取外商投資企業營業執照。